裁员？你尽到最大努力了吗？关于雇主和雇员你需要知道的那些事（二）

今天先来谈谈雇主如何在裁员的过程中保持最大的真诚。其实这不仅是雇主需要遵守的一些原则，也涉及到牵涉其中的雇员的切身利益。

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• 当裁员不可避免时，雇主怎么做才能最大程度避免矛盾冲突？

根据《雇佣法》，合法裁员的标准是该行为是否在所有情况下都合理并合情，同时还需要考量是否遵循公平的程序。

在COVID-19的疫情环境下，如何定义“公平合理”尚不明确，并且当前雇主做商业决策的市场环境和成本预测也充满了不确定性。但可以肯定的是:

首先，雇主要有合情合理的裁员理由，并且证明已经“尽最大努力”来避免裁员了，只是事与愿违，没有办法才做出这个决定。

其次，任何草拟的重组或裁员计划必须在确定最终版本之前，必须已经与可能受该计划影响的员工进行了沟通和协商，以便他们就此机会提供反馈。作为雇主，必须在做出任何实际决定前考虑所有反馈。。

这里提醒雇主，要注意保留书面记录。比如向员工解释并邀请其表达自己的想法和建议时，我们提议可以通过发电子邮件或信件的方式，或者如果通常雇主与员工之间是通过微信的方式沟通的话，那通过微信发送的信息也是可以被认可的。

总之，很重要的一点是：整个流程要表达出雇主的真诚，而不是故意以辞退为目的。 假设您目前生意一切正常，或者说在申请到政府补贴后还是可以承受公司目前的开支的，但是您有个员工与您有矛盾，您就想在这个时候以生意下滑为理由辞退该员工，此前也没有跟这个员工真诚商谈过是否有其他的选择和公司都考虑过哪些折中方案，只是直接告诉他不用来上班了。那很有可能这个员工会提出personal grievance。如果这样，那公司接下来就必须找律师回应或参加mediation来协调和雇员之间的问题，不仅会造成时间和金钱的损耗，也是一件麻烦事。

• 如何证明雇主在裁员前已经尽到“最大努力”了呢？

政府发放12周工资补贴之初，要求申请的雇主需要“尽最大努力”保留员工。而在随后修改的新规定中，更将这一条作为雇主必须做到的要求。

就法律上来说，并没有一个对“最大努力”的完整定义，我们的建议是在做过以下尝试后，做到真诚（Good faith）地跟员工讨论出一个双方都可以接受的可能性。

首先，企业重组和裁员是否经过了公司董事会的慎重考虑并且考虑了其他折中方案。可以参考的折中方案包括：

• 双方同意减少工作时间；
• 双方同意员工休年假或提前休年假（例如无薪休假）；
• 雇主安排雇员承担其他工作职责以及/或者调整商业模式。

其次，企业是否考虑并尝试了任何可以减少企业支出的措施来保证员工的工作和工资。

真诚（Good faith）是一个法律要求，法案内容可参考 Section 4 of the Employment Relations Act 2000 http://www.legislation.govt.nz/act/public/2000/0024/latest/DLM58328.html

• 裁员过程中雇主具体需要做些什么？

雇主必须做到:

• 提供给员工关于裁员决定的所有信息。
• 提供员工合理的机会和时间去考虑这个决定。
• 允许员工提出对于这个决定的建议。雇主必须真诚地考虑员工提出的建议并及时回应。
• 在作出最终决定之前通过会议等形式与员工进行讨论，而不是在决定裁员后直接告知员工。
• 雇主必须遵守雇佣合同里关于裁员的流程。
• 如果有其他空余职位需要员工的话，需要优先考虑该员工转岗工作的可能性。

如果雇主没有做到以上这些的话，那员工可以提出 personal grievance。PG通常是可以在结束雇佣关系后的90天内提出。雇佣关系管理局（Employment Relations Authority）会最终确定雇主的决定是否是公平合理的以及是否遵循了裁员流程。

• 疫情特殊期间，雇主还需要做到哪些

首先，雇主当然应该利用所有政府的相关支持来尽力留住员工。 如果迫不得已只能裁员，也应该尽全力向员工提供任何可能的帮助，比如：

• 职业咨询服务；
• 职业和财务建议；
• 职业培训；
• 提供推荐信等。

其次，雇主还有责任维护工作场地以及员工的健康和安全。 如果因为雇主的不慎，而造成其员工有卫生和公共安全的风险，那么雇员和公司都会面临严峻的法律制裁。

在此提醒，如果遇到纠纷，建议尝试协调解决，不要去听证会。调解是更好的选择。听证会是通过雇佣法庭的，这个诉讼流程对双方来说都是费时费力的环节，建议雇主和雇员都要避免。最好是私下可以跟雇员沟通得到解决或通过律师协助与雇员谈判。

• 法理之外，对雇主还有哪些建议

其实，撇开这次疫情的影响，商业重组和裁员在正常情况下也常有发生，对于雇主来说，在遵守其法律责任和合同中的责任的基础上，是可以合理并合法的处理好这个环节的。但是这个流程和细节上如何操作就很重要，从我们上面谈过的内容不难看出，真诚，最大努力和流程这几个关键词的重要性，这可能关系到这个裁员动作的合法性。我们的建议是首先咨询专业的雇佣关系法的律师来了解根据您的企业和生意特性如何合理合法的完成这个操作。

当然，我们还是希望各位雇主能够跟雇员保持良好健康的合作关系，生意也健康增长，不用担心要裁员。最重要的是，商业重组和裁员虽然可以合法合理的执行，但是这个流程也相对复杂，稍有不慎就可能变成unjustified dismiss 从而带来时间和金钱上的损失。

 

Joy Yuan, Turner Hopkins 律师事务所主任律师，拥有丰富的商业法和财产法经验，同时协助事务所合伙人处理各类雇佣关系以及商业纠纷案件。

Elaine Li，Turner Hopkins 律师事务所商业地产部法务，负责领域包括商业借贷、生意买卖、股东变更、商业租约、住宅/公寓及商业物业的买卖、土地分割以及地役权/产权登记变更等，同时协助事务所合伙人处理各类雇佣关系以及商业纠纷案件。